Комплаенс. Разработка положений по должной осмотрительности при выборе контрагента
Основной претензией налоговых органов при проведении налоговых проверок является обвинение в несоблюдении должной осмотрительности при выборе контрагентов. Во избежание предъявления таких претензий в ходе налоговой проверки налогоплательщику необходимо в качестве внутреннего локального акта разработать положение, регламентирующее порядок проявления должной осмотрительности при выборе контрагентов, а также регламент действий ответственных лиц при выборе контрагентов.
Анализ судебной практики свидетельствует, что обоснование проявления должной осмотрительности не должно ограничиваться формальным запросом у контрагента учредительных документов, копии последней отчетности и выписки из ЕГРЮЛ.
При разработке положения, регламентирующего порядок проявления должной осмотрительности при выборе контрагентов, юристами изучаются:
- структура организации;
- управленческая политика в организации;
- учетная политика в организации для целей налогового учета;
- внутренние бизнес-процессы;
- определяются взаимосвязи лиц, принимающих решения;
- определяются зоны ответственности;
- осуществляется постановка договорной работы с поставщиками и подрядчиками, иными контрагентами налогоплательщика;
- сведения о деловой репутации.
Работа юристов по разработке положения о должной осмотрительности под конкретную организацию направлена на снижение рисков в части обвинения в непроявлении должной осмотрительности и направлена на снижение рисков в части:
- подозрения в недобросовестности сторон сделки;
- подозрения в получении необоснованной налоговой выгоды;
- подозрения в сотрудничестве с фирмами-однодневками;
- подозрения в создании группы аффилированных лиц в целях оптимизации налоговых платежей;
- непроявления должной осмотрительности в выборе контрагента;
- отсутствия доказательств реальности совершения сделки;
- отсутствия деловой цели при совершении сделки или группы сделок.
Результат:
Результатом работы налоговых юристов является разработанное и внедренное для конкретного налогоплательщика положение, отвечающее требованиям учетной политики в целях управленческого и налогового учета, которое определяет механизм проявления должной осмотрительности при выборе контрагента, а также сформированный и веденный в практику компании стандарт работы по соблюдению должной осмотрительности:
- определен порядок действий при выборе контрагента с учетом адаптации под каждое направление бизнеса (либо его обособленного подразделения) в компании;
- подготовлены образцы отчетов о проверки контрагента;
- подготовлены образцы решений о заключении (не заключении) договора;
- внесены дополнения в управленческую политику в случае неисполнения договора любой из сторон;
- подготовлен образец распоряжения об осуществление внешнего контроля над ходом исполнения договора с поставщиками 2-го и 3-го звена;
- разработаны иные необходимые документы и процедуры.
Негативные последствия при обвинении в отсутствии должной осмотрительности при выборе контрагента:
- отказ в признании расходов по налогу на прибыль организации в отношении расходов, произведенных в адрес проблемного контрагента;
- отказ в признании вычетов по НДС в отношении расходов, произведенных в адрес проблемного контрагента;
- наложение штрафных санкций от 20% в случае отсутствия умысла до 40% в случае наличия умысла;
- привлечение к уголовной ответственности по ст. ст. 159, 199 УК РФ.
