Комплаенс. Разработка положений по должной осмотрительности при выборе контрагента


Основной претензией налоговых органов при проведении налоговых проверок является обвинение в несоблюдении должной осмотрительности при выборе контрагентов. Во избежание предъявления таких претензий в ходе налоговой проверки налогоплательщику необходимо в качестве внутреннего локального акта разработать положение, регламентирующее порядок проявления должной осмотрительности при выборе контрагентов, а также регламент действий ответственных лиц при выборе контрагентов.

Анализ судебной практики свидетельствует, что обоснование проявления должной осмотрительности не должно ограничиваться формальным запросом у контрагента учредительных документов, копии последней отчетности и выписки из ЕГРЮЛ.

При  разработке положения, регламентирующего порядок проявления должной осмотрительности при выборе контрагентов, юристами изучаются:
  • структура организации;
  • управленческая политика в организации;
  • учетная политика в организации для целей налогового учета;
  • внутренние бизнес-процессы;
  • определяются взаимосвязи лиц, принимающих решения;
  • определяются зоны ответственности;
  • осуществляется постановка договорной работы с поставщиками и подрядчиками, иными контрагентами налогоплательщика;
  • сведения о деловой репутации.
Работа юристов по разработке положения о должной осмотрительности под конкретную организацию направлена на снижение  рисков в части обвинения в непроявлении должной осмотрительности и направлена на снижение рисков в части:
  • подозрения в недобросовестности сторон сделки;
  • подозрения в получении необоснованной налоговой выгоды;
  • подозрения в сотрудничестве с фирмами-однодневками;
  • подозрения в создании группы аффилированных лиц в целях оптимизации налоговых платежей;
  • непроявления должной осмотрительности в выборе контрагента;
  • отсутствия доказательств реальности совершения сделки;
  • отсутствия деловой цели при совершении сделки или группы сделок.
Результат:

Результатом работы налоговых юристов является разработанное и внедренное для конкретного налогоплательщика положение, отвечающее требованиям учетной политики в целях управленческого и налогового учета, которое определяет механизм проявления должной осмотрительности при выборе контрагента, а также сформированный и веденный в практику компании стандарт работы по соблюдению должной осмотрительности:

  • определен порядок действий при выборе контрагента с учетом адаптации под каждое направление бизнеса (либо его обособленного подразделения) в компании;
  • подготовлены образцы отчетов о проверки контрагента;
  • подготовлены образцы решений о заключении (не заключении) договора;
  • внесены дополнения в управленческую политику в случае неисполнения договора любой из сторон;
  • подготовлен образец распоряжения об осуществление внешнего контроля над ходом исполнения договора с поставщиками 2-го  и 3-го звена;
  • разработаны иные необходимые документы и процедуры.

Негативные последствия при обвинении в отсутствии должной осмотрительности при выборе контрагента:

  • отказ в признании расходов по налогу на прибыль организации в отношении расходов, произведенных в адрес проблемного контрагента;
  • отказ в признании вычетов по НДС в отношении расходов, произведенных в адрес проблемного  контрагента;
  • наложение штрафных санкций от 20% в случае отсутствия умысла до 40% в случае наличия умысла;
  • привлечение к уголовной ответственности по ст. ст. 159, 199 УК РФ.
Руководитель налоговой и административной практики Владлена Варшавская, старший партнер
nalogi@varshavskiy.su+7 812 339 229 8